Вопрос
Здравствуйте!
Подскажите, пожалуйста, какой Договор лучше заключить с временно пребывающими на территорию РФ Гражданами Узбекистана, Договор подряда или срочный трудовой договор? В чем плюсы и минусы каждого из них в данном случае?
Ответ
Со стороны миграционного законодательства разницы нет. Вам нужно будет уведомить о заключении договора с иностранцем (трудового или ГПД) и поставить его на миграционный учет.
Различия
Подчинение
- ГПД — На подрядчика (исполнителя) не распространяется действие локальных нормативных актов заказчика. Подрядчик (исполнитель) не подчиняется должностным лицам заказчика, и они не могут давать ему каких-либо обязательных к исполнению указаний
- Трудовой договор — Работник обязан соблюдать требования локальных нормативных актов работодателя и выполнять указания работодателя
Обеспечение условий для работы
- ГПД — Подрядчик (исполнитель) обязан сам обеспечить себя всем необходимым для выполнения работ (оказания услуг). Инструменты и материалы предоставляются заказчиком, только если это прямо предусмотрено договором
- Трудовой договор — Работодатель всегда обязан обеспечивать работника всем необходимым для работы
Срок договора
- ГПД — В договоре подряда всегда указывают сроки начала и окончания работ. Без этого договор не считается заключенным и за невыполнение работ подрядчик отвечать не будет.
- Трудовой договор — Договор может быть срочным только в случаях, прямо предусмотренных в ТК РФ. Если договор срочный, в нем должен быть указан срок его действия. В остальных случаях договор считается бессрочным
Режим работы
- ГПД — Подрядчик (исполнитель) не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка заказчика и сам определяет режим работы. Подрядчику (исполнителю) не доплачивают за сверхурочную работу и работу в ночное время, а также в выходные и праздничные дни
- Трудовой договор — Работник обязан исполнять свои обязанности только в рабочее время, установленное правилами внутреннего трудового распорядка. Работодатель ведет учет времени, отработанного работником. Работник получает доплату за сверхурочную работу, работу в ночное время, а также в выходные и праздничные дни.
Гарантии
- ГПД — Подрядчику (исполнителю) не предоставляются гарантии, установленные ТК РФ
- Трудовой договор — Работнику предоставляются все гарантии, установленные ТК РФ (в частности, предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск, выплачиваются пособия по больничным и другие пособия за счет ФСС)
Начисление страховых взносов
- ГПД — На сумму вознаграждения начисляются взносы на ОПС и ОМС; взносы в ФСС на травматизм, если это прямо предусмотрено договором
- Трудовой договор — На сумму облагаемых выплат в пользу работника начисляются взносы на ОПС, ОМС, ВНиМ и на травматизм.
Но Ваш сотрудник иностранец. Выплаты, начисленные в рамках трудовых отношений иностранцам, временно пребывающим в РФ:
— облагаются взносами на ОПС и травматизм в обычном порядке — так же, как и выплаты россиянам;
— облагаются взносами на ВНиМ в обычном порядке, но по тарифу 1,8%;
— не облагаются взносами на ОМС.
НДФЛ
- ГПД — С суммы вознаграждения при каждой его выплате исчисляется и удерживается НДФЛ
- Трудовой договор — С суммы зарплаты исчисляется НДФЛ. Удержать всю сумму НДФЛ можно при выплате зарплаты за вторую половину месяца.
Доход работника на патенте облагается по ставке 13%.
Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается (ч. 2 ст. 15 ТК РФ).
Если государственная инспекция труда или суд установят, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям должны применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, то есть гражданско-правовой договор может быть переквалифицирован в трудовой договор (ч. 4 ст. 11, ст. 19.1 ТК РФ; п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2). В этом случае у исполнителя по гражданско-правовому договору меняется правовой статус — он признается работником, имеющим право на гарантии и компенсации, предусмотренные трудовым законодательством. В частности, у работника возникает право на ежегодный оплачиваемый отпуск, на получение пособия по временной нетрудоспособности и т.д.